Декрет - дети и юридические вопросы

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Декрет - дети, поиск работы или выход на прежнее место... Выплаты... Сомнения... Вопросы.

Наш специальст дает конкретные юридические комментарии по теме "декрет_ный отпуск":

Отпуск по уходу за ребенком

 

В соответствии со ст. 256 ТК РФ право на отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет имеют мать, отец, бабушка, дед, другой родственник или опекун, фактически осуществляющий уход за ребенком. Такой отпуск может быть использован не сразу после окончания отпуска по беременности и родам, а в любой момент до достижения ребенком возраста трех лет. Следует отметить, что предоставление отпуска до достижения ребенком полутора лет законодательством не предусмотрено.

 

Ситуация из практики. В какой день работница должна выйти на работу после окончания отпуска по уходу за ребенком - в день исполнения ему трех лет или на следующий день?

Работница должна выйти на работу на следующий рабочий день после дня, когда ребенку исполнится три года.

Трудовым законодательством предусмотрено, что по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет (ч. 1 ст. 256 ТК РФ). Ни один нормативно-правовой акт не устанавливает, какая именно дата должна считаться днем выхода на работу работника по окончании такого отпуска.

При отсутствии норм права, регулирующих спорные отношения, рекомендуется руководствоваться нормами, регулирующими сходные отношения, или аналогией права, что предусмотрено ч. 3 ст. 11 ГПК РФ.

В данном случае сходными можно назвать отношения по выплате женщине пособия до достижения ребенком полутора лет. Так, согласно ст. 14 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" ежемесячное пособие по уходу за ребенком выплачивается со дня предоставления такого отпуска до достижения ребенком возраста полутора лет. На основании п. 46 Порядка и условий назначения и выплаты государственных пособий гражданам, имеющим детей (утв. Приказом Минздравсоцразвития России от 23.12.2009 N 1012н) выплата пособия по уходу за ребенком осуществляется со дня предоставления отпуска по уходу за ребенком по день исполнения ребенку полутора лет.

Таким образом, можно утверждать, что отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет оканчивается именно в день исполнения ребенку соответствующего возраста, а женщина должна выйти на работу после использования отпуска в первый рабочий день. Например, если ребенку исполнилось три года в субботу 19.06.2010, то при пятидневной рабочей недели с двумя выходными днями (суббота, воскресенье) работница должна приступить к работе 21.06.2010. Если же она работает по графику, то днем выхода на работу должен быть день смены, предусмотренный этим графиком, т.е. это может быть и воскресенье 20.06.2010.

 

Отпуск по уходу за ребенком предоставляется женщине (другому лицу) по ее (его) заявлению, на основании которого составляется приказ В трудовой книжке работника делать запись о предоставлении отпуска по уходу за ребенком не нужно.

 

 

Заявление о предоставлении отпуска

по уходу за ребенком до достижения

им возраста трех лет

(образец заполнения)

 

                                                     Генеральному директору

                                                     ООО "Верона"

ЗАЯВЛЕНИЕ                                            И.В. Воронову

10.11.2011    8

---------- N --

 

О предоставлении отпуска

 

Прошу предоставить мне с 10.11.2011 отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3-х лет (свидетельство о рождении К.П. Лазаревой от 29.08.2011 N 45611852 прилагаю).

 

Юрист                         Лазарева                        Е.П. Лазарева

 

 

Необходимо учитывать, что беременным женщинам испытательный срок устанавливать нельзя (ст. 70 Трудового кодекса РФ). Но как быть, если о беременности стало известно уже после приема женщины на работу и заключения трудового договора с условием прохождения испытательного срока?

Прежде всего отметим, что уволить беременную женщину из-за неудовлетворительного результата испытания нельзя. Такой вывод следует из положений ст. 261 Трудового кодекса РФ. Ведь там сказано, что уволить беременную по инициативе работодателя можно только в двух случаях:

- в связи с ликвидацией организации;

- в связи с окончанием срока трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника. И то только при условии, что у организации нет возможности перевести женщину до окончания беременности на другую имеющуюся работу.

Таким образом, если в процессе прохождения испытания стало известно, что работница беременна, испытательный срок ей автоматически отменяется. Ведь на основании ст. ст. 9 и 70 Трудового кодекса РФ такое условие становится недействительным как не соответствующее действующему законодательству.

 

Порядок установления неполного рабочего времени регулируется ст. 93 ТК РФ. Неполное рабочее время устанавливается обычно по соглашению сторон трудового договора. Однако в ч. 1 ст. 93 ТК РФ предусмотрены случаи, когда работодатель обязан устанавливать неполный рабочий день или неполную рабочую неделю по просьбе: беременных женщин; одного из родителей (опекунов, попечителей), имеющих ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида в возрасте до 18 лет); работников, имеющих больных членов семьи, нуждающихся в уходе. Каких-либо ограничений в исчислении трудового стажа, продолжительности оплачиваемого отпуска, а также в отношении других трудовых прав установление неполного рабочего времени не влечет.

 

Изменен перечень категорий работников, которые ни при каких условиях не могут быть допущены к работе в ночную смену. В соответствии с ч. 5 ст. 96 ТК РФ к таким категориям в настоящее время относятся беременные женщины

 

 

Вопрос: Работница, находясь в отпуске по уходу за ребенком, забеременела. Вправе ли она снова подать заявление на предоставление ей отпуска по беременности и родам в установленном законом порядке?

 

Ответ: Работница вправе подать в установленном законом порядке заявление на предоставление ей отпуска по беременности и родам во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком. При этом, если работница находится в отпуске по уходу за ребенком до 1,5 года, она имеет право выбора одного из двух видов пособий, выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков.

 

Обоснование: В соответствии со ст. 256 Трудового кодекса РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста 3 лет. Порядок и сроки выплаты пособия по государственному социальному страхованию в период указанного отпуска определяются федеральными законами.

В силу ч. 1 ст. 255 ТК РФ женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.

Порядок выдачи листков нетрудоспособности утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 N 624н "Об утверждении Порядка выдачи листков нетрудоспособности".

Согласно ст. 13 Федерального закона от 19.05.1995 N 81-ФЗ "О государственных пособиях гражданам, имеющим детей" в случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком ей предоставляется право выбора одного из двух видов выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков пособий.

На основании ч. 3 ст. 10 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ "Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством" в случае, если в период нахождения матери в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 года у нее наступает отпуск по беременности и родам, она имеет право выбора одного из двух видов пособий, выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков.

Таким образом, в законодательстве предусмотрено предоставление работодателем отпуска по беременности и родам в период нахождения работника в отпуске по уходу за ребенком.

При этом согласно указанным актам работнику в случае наступления отпуска по беременности и родам в период нахождения в отпуске по уходу за ребенком предоставляется право выбора одного из двух видов пособий, выплачиваемых в периоды соответствующих отпусков, если работник находится в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста 1,5 года.

Следовательно, в случае наступления беременности во время нахождения в отпуске по уходу за ребенком работница имеет право снова подать заявление на предоставление ей отпуска по беременности и родам в установленном законом порядке.

 

С.Г.Алексеева

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

15.12.2011

 

 

Вопрос: Работница была принята на работу с испытательным сроком 3 месяца. При поступлении на работу она скрыла факт своей беременности. До окончания испытательного срока работница обратилась к работодателю с заявлением о предоставлении отпуска по беременности и родам на основании листка нетрудоспособности.

Вправе ли работодатель отказать в предоставлении ей такого отпуска?

 

Ответ: Работодатель не вправе отказать в предоставлении отпуска по беременности и родам работнице - беременной женщине, обратившейся к нему с заявлением на основании листка нетрудоспособности до истечения испытательного срока.

 

Обоснование: В силу ст. 70 Трудового кодекса РФ при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника на срок не более трех месяцев в целях проверки его соответствия поручаемой работе. В период испытания на работника распространяются положения трудового законодательства и иных нормативных правовых актов, содержащих нормы трудового права, коллективного договора, соглашений, локальных нормативных актов.

В соответствии с ч. 4 ст. 70 ТК РФ испытание для беременных женщин при приеме на работу не устанавливается. Следовательно, к данной категории лиц применяются общие положения ТК РФ.

Трудовым законодательством не предусматривается обязанность работника сообщать работодателю о состоянии беременности при приеме на работу.

Согласно ч. 3 ст. 64 ТК РФ запрещается отказывать в заключении трудового договора женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.

В соответствии с ч. 1 ст. 255 ТК РФ женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.

Порядок выдачи листков нетрудоспособности утвержден Приказом Минздравсоцразвития России от 29.06.2011 N 624н "Об утверждении Порядка выдачи листков нетрудоспособности".

В соответствии со ст. 22 ТК РФ работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров.

Следовательно, работница, с которой заключен трудовой договор, имеет право на предоставление отпуска по беременности и родам на основании листка нетрудоспособности до истечения испытательного срока. Таким образом, отказ работодателя в данном случае будет являться неправомерным.

 

С.Г.Алексеева

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

15.12.2011

 

 

 

Вопрос: Работница принята на работу в новую организацию. Через четыре месяца по соглашению с работодателем она ушла в ежегодный основной оплачиваемый отпуск на 14 календарных дней. По окончании данного отпуска она на следующий день ушла в отпуск по беременности и родам. Вправе ли работница по окончании декретного отпуска сразу же уйти в ежегодный основной оплачиваемый отпуск на 14 календарных дней?

 

Ответ: В ситуации, когда работница принята на работу в новую организацию и через четыре месяца работы по соглашению с работодателем уходит в ежегодный основной оплачиваемый отпуск на 14 календарных дней, по окончании которого она на следующий день уходит в отпуск по беременности и родам, по окончании отпуска по беременности и родам работница вправе уйти в ежегодный основной оплачиваемый отпуск на 14 календарных дней независимо от стажа работы, дающего право на данную продолжительность ежегодного основного оплачиваемого отпуска.

 

Обоснование: Ежегодный основной оплачиваемый отпуск предоставляется работникам продолжительностью 28 календарных дней (ст. 115 Трудового кодекса РФ). Статья 125 ТК РФ предусматривает, что по соглашению между работником и работодателем ежегодный оплачиваемый отпуск может быть разделен на части. При этом хотя бы одна из частей этого отпуска должна быть не менее 14 календарных дней.

В соответствии со ст. 255 ТК РФ женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.

Согласно ст. 121 ТК РФ в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается, в частности, время, когда работник фактически не работал, но за ним в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором сохранялось место работы (должность), в том числе время ежегодного оплачиваемого отпуска, нерабочие праздничные дни, выходные дни и другие предоставляемые работнику дни отдыха.

В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, не включаются:

- время отсутствия работника на работе без уважительных причин, в том числе вследствие его отстранения от работы в случаях, предусмотренных ст. 76 ТК РФ;

- время отпусков по уходу за ребенком до достижения им установленного законом возраста.

Из вышеприведенных норм следует, что в стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включается период нахождения работницы в отпуске по беременности и родам.

В соответствии со ст. 260 ТК РФ перед отпуском по беременности и родам или непосредственно после него женщине по ее желанию предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск независимо от стажа работы у данного работодателя.

Из данной нормы следует, что работница вправе сразу же по окончании отпуска по беременности и родам уйти в ежегодный основной оплачиваемый отпуск на 14 календарных дней, написав заявление на отпуск. При этом не играет роли тот факт, что у нее может не быть необходимого стажа работы, дающего право на получение ежегодного оплачиваемого отпуска в размере 14 календарных дней.

 

В.В.Никитин

Консалтинговая группа "Аюдар"

03.11.2011

 

 

Вопрос: Работница находится в отпуске по беременности и родам. Однако в связи с хорошим самочувствием она решила снова выйти на работу на три недели (до родов).

Вправе ли работница, ушедшая в отпуск по беременности и родам, выйти на работу и снова уйти в отпуск по беременности и родам?

 

Ответ: По нашему мнению, работница, ушедшая в отпуск по беременности и родам, вправе выйти на работу, уведомив работодателя о своем намерении, и снова уйти в отпуск по беременности и родам.

 

Обоснование: В соответствии со ст. 255 Трудового кодекса РФ женщинам по их заявлению и на основании выданного в установленном порядке листка нетрудоспособности предоставляются отпуска по беременности и родам продолжительностью 70 (в случае многоплодной беременности - 84) календарных дней до родов и 70 (в случае осложненных родов - 86, при рождении двух или более детей - 110) календарных дней после родов с выплатой пособия по государственному социальному страхованию в установленном федеральными законами размере.

Отпуск по беременности и родам исчисляется суммарно и предоставляется женщине полностью независимо от числа дней, фактически использованных ею до родов.

В рассматриваемой ситуации работница хочет выйти на работу и снова уйти в отпуск по беременности и родам.

Данная возможность предоставлена работницам, находящимся в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

Так, ст. 256 ТК РФ установлено, что отпуска по уходу за ребенком могут быть использованы полностью или по частям.

Однако работница находится в отпуске по беременности и родам, который регулируется ст. 255 ТК РФ, и данная статья положений ст. 256 ТК РФ не содержит.

Также следует учесть, что трудовым законодательством не запрещается беременной женщине выйти на работу и снова уйти в отпуск по беременности и родам. Однако обязанности этой работницы может уже исполнять другой работник (например, в порядке совмещения на основании ст. 60.2 ТК РФ), поэтому ей следует предварительно уведомить работодателя о намерении прервать отпуск (так как работодатель должен уведомить работника, выполняющего дополнительную работу в порядке совмещения, об отмене поручения о ее выполнении не позднее чем за 3 рабочих дня).

Отметим также, что в Письме ФСС РФ от 08.10.2004 N 02-10/11-6671 приведены разъяснения о порядке выплаты пособия по беременности и родам в случае, если женщина не в полной мере использует право на отпуск по беременности и родам: если женщина имеет право на отпуск по беременности и родам, но не оформляет отпуск по беременности и родам, то основания для выплаты пособия по беременности и родам за этот период времени отсутствуют. Если женщина, имея на руках больничный по беременности, не подает заявление на отпуск и продолжает еще какое-то время работать, то днем начала отпуска будет день, указанный в заявлении женщины. При этом продолжительность отпуска и размер выплачиваемого пособия сокращаются с учетом отработанного женщиной периода. Если женщина вообще не оформит отпуск по беременности и родам, то пособие выплачивать не нужно.

Таким образом, по нашему мнению, работница, ушедшая в отпуск по беременности и родам, вправе выйти на работу и снова уйти в отпуск по беременности и родам.

 

М.А.Зубко

Центр методологии бухгалтерского учета

и налогообложения

16.09.2011

 

 

Вопрос: В последнее время в нашей компании нередко обнаруживалось, что недавно принятые на работу женщины находятся в интересном положении. Руководителю не нравится, что только что введенные в курс дела работники уходят в отпуск по беременности и родам и приходится заново подыскивать персонал. Можно ли при приеме на работу запрашивать справку об отсутствии беременности?

 

Ответ: Статьей 65 ТК РФ предусмотрен перечень документов, предъявляемых работником при заключении трудового договора.

Это:

- паспорт или иной документ, удостоверяющий личность;

- трудовая книжка, за исключением случаев, когда трудовой договор заключается впервые или работник поступает на работу на условиях совместительства;

- страховое свидетельство государственного пенсионного страхования;

- документы воинского учета - для военнообязанных и лиц, подлежащих призыву на военную службу;

- документ об образовании, о квалификации или наличии специальных знаний - при поступлении на работу, требующую специальных знаний или специальной подготовки;

- справка о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям - при поступлении на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию.

Действительно, в отдельных случаях указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ может предусматриваться предъявление при заключении трудового договора дополнительных документов в связи со спецификой работы. Однако ни в одном нормативном акте не предполагается, что при этом можно затребовать справку об отсутствии беременности. Более того, ст. 65 ТК РФ прямо установлен запрет на требование предъявить не предусмотренные законодателем документы.

Поэтому работодатель не вправе потребовать указанную справку от женщины, поступающей на работу.

 

И.И.Шкловец

Заместитель руководителя

Федеральной службы

по труду и занятости

Подписано в печать

28.12.2011

 

 

Вопрос: Работница, находясь в отпуске по уходу за ребенком, написала и подала работодателю заявление, в котором просила разрешить ей выйти на работу на условиях неполного рабочего времени. Работодатель, ссылаясь на особенности графика работы, предусмотренного по должности, занимаемой работницей, отказал в удовлетворении заявления работницы. Правомерны ли действия работодателя?

 

Ответ: Если работница, находясь в отпуске по уходу за ребенком, написала и подала работодателю заявление, в котором просила разрешить ей выйти на работу на условиях неполного рабочего времени, а работодатель, ссылаясь на особенности графика работы, предусмотренного по должности, занимаемой работницей, отказал в удовлетворении указанного заявления, то действия работодателя неправомерны.

 

Обоснование: В соответствии со ст. 256 Трудового кодекса РФ по заявлению женщины ей предоставляется отпуск по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет.

По заявлению женщины, во время нахождения в отпусках по уходу за ребенком они могут работать на условиях неполного рабочего времени или на дому с сохранением права на получение пособия по государственному социальному страхованию.

Согласно ст. 93 ТК РФ по соглашению между работником и работодателем могут устанавливаться как при приеме на работу, так и впоследствии неполный рабочий день (смена) или неполная рабочая неделя. Работодатель обязан устанавливать неполный рабочий день (смену) или неполную рабочую неделю по просьбе беременной женщины, одного из родителей (опекуна, попечителя), имеющего ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида в возрасте до восемнадцати лет), а также лица, осуществляющего уход за больным членом семьи в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

Работницу, находящуюся в отпуске по уходу за ребенком, следует признать одним из родителей, имеющим ребенка в возрасте до четырнадцати лет.

Кроме того, в ТК РФ отсутствуют какие-либо положения, предусматривающие право работодателя отказать в удовлетворении заявления лиц, указанных в ч. 2 ст. 256 ТК РФ, в котором содержится просьба разрешить выйти на работу на условиях неполного рабочего времени.

В частности, не указано, что особенности графика работы, предусмотренного по должности, занимаемой соответствующим работником, могут являться причиной для отказа в удовлетворении такого заявления.

А.В.Сергомасова

Счетная палата

Российской Федерации

Подписано в печать

06.12.2011

 

Юридические вопросы от Молодых мам пришедшие на почту:

 

1. Можно ли уволиться сразу после отпуска по уходу за ребенком до 3х лет.

 

Конечно можно, но не забывайте про 2 недели, лучше всего  еще находясь в декрете за месяц, за 2 недели написать заявление об увольнении.

 

 

2.  Могу ли потребовать выплаты за неиспользованный отпуск до декрета?

 

Нет, т.к компенсация за неиспользованный отпуск выплачивается только при увольнении, законом запрещено компенсировать отпуск в денежном эквиваленте (ранее можно было компенсировать отпуск).

 Если у Вас есть дополнительный отпуск (т.е. более 28 календарных дня) и Вы не работаете на вредном производстве, то только те дни, которые превышают стандартный отпуск можно по согласованию с работодателем компенсировать  в денежном эквиваленте.

Но если Вы переживаете, что Вам не дадут отпуск, то можно  сделать следующим образом - когда будете писать заявление на декретный отпуск, в нем же напишите, что просите предоставить отпуск сразу же по окончании декрета.

 

3. Могут ли уволить по окончанию отпуска по уходу за ребенком?

 

В соответствии со статьёй 261 ТК расторжение трудового договора с женщинами, имеющими детей в возрасте до 3 лет по инициативе работодателя не допускается.

Но если Вы вышли из отпуска, то стали снова обычным сотрудником и на Вас распространяются общие правила.

Вывод: Вам могут предложить уйти по собственному желанию, а увольняют только по каким-то статьям.

 

Этот вопрос лучше разбирать при личном контакте, могут быть нюансы.

 

Материал подготовила 

Ольга Малиновская,

Заместитель генерального директора по управлению персоналом 

 

Если вам понравился этот  материал, пожалуйста, нажмите на кнопку от facebook, vkontakte или tweeter (находятся ниже) – чтобы о нем узнали другие люди. Мы будем вам очень благодарны! Спасибо!